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有限公司的股權如何強制執行

2016-03-10 16:03 征信 點擊次數 :

一、有限責任公司股權強制執行基本狀況
  (一)、股權強制執行的基本內涵
  所謂股權強制執行是指法院根據債權人的申請依據生效的法律文書,依照法定的程序,行使司法強制權,對被申請執行人作為強制股權(投資權益)的持有人或所有人轉讓其股權所采取的一種強制轉讓措施。可見,股權的強制轉讓過程也就是法院憑借國家強制力,“強制”地把屬于負債股東的股權(投資權益)依照法定的條件和程序轉讓給第三人的過程。當然,股權強制執行的范圍應限于執行依據所確定的數額及執行費用,當股權價值大于執行數額時,僅能執行相應的部分股權,而不能就全部股權予以強制執行轉讓,原股東對所剩下的股權,仍然享有股東的權利。
  股權強制執行應遵循以下原則:
  1、保護其他股東優先購買權原則。“人合性”是有限責任公司的一個特征,它特別注重股東的個人信譽、能力和股東間的相互信任和了解關系,對公司的自下而上發展起著十分重要的影響,因此《公司法》第72條、第73條都對其他股東的優先購買權作出了強制性的規定,以維護公司的正常發展。
  2、不得執行企業資產原則。按照公司的一般法理,公司登記成立后,公司的財產即獨立于股東個人財產而存在,公司享有由股東投資形成的“全部法人財產權”。對公司財產的支配權只能由公司獨立行使,任何一個股東雖然享有資產受益權,但他不僅不能直接支配整個公司的財產,而且不能直接支配作為其出資的那部分財產。公司不對股東的債務承擔責任,股東個人債務不等于公司的債務。所以,只有涉及到有限責任公司自身的債務,才可以執行這些資產,否則就會構成對有限責任公司財產權的侵犯。因此,在執行工作中,必須注意在執行被執行人所擁有的股權時,應當查清事實及投資狀況,不能擅自去執行被執行人持有股權的有限責任公司的財產。
  3、股權價值評估原則。由于有限責任公司股權或投資權益的實際價值始終處于動態變化中,隨公司盈利狀況的變化而變化,在執行此類財產時其實際的價值與股東的初始投入資本額相比,肯定存在一定的差額,因此在處理時一定要嚴格按照《執行規定》第47規定進行價格評估。
  4、資本維持原則。資本維持原則是我國公司制企業特別是有限責任公司資本制度的三大基本原則之一,該原則要求公司應當維持與資本總額相當的財產,在公司存續期間尤其重要的是不允許公司股東把已繳付的出資資本收回,而只能轉讓于他人。在執行被執行人擁有的有限責任公司股權時,只能通過轉讓的方式,采取將被執行人所持有的股權依法轉讓給其他股東或合法債權人或合法收購持有人,確保被執行人所持有股權的公司、企業的總股本不發生變化,不因被執行人的股權權利轉讓而產生波動,影響整個公司的正常經營、運轉。因此,在執行個案中,應始終堅持既維護債權人利益,又切實維護有限責任公司所擁有合法股份資本的整體利益。
  (二)、股權強制執行的理論依據
  股權即股東的權利的簡稱,是股東對公司及對其所持股份享有的權利,或者說它是投資者因投資于公司成為股東而擁有的權利和承擔的義務的總和。而各國立法關于股權的表述不是很一致,如日本公司法將之表述為“持分權”,我國臺灣公司法則表述為“因出資而產生的權利”。我國原《公司法》中就未明確提出過股權的概念,在牽涉到股權時,往往以“出資額”、“股份”等名詞取而代之,2005年新修訂的《公司法》中對股權有了明確稱謂,如第72條規定:有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權,應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的,視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的,不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的,視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權,在同等條件下,其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的,協商確定各自的購買比例;協商不成的,按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。公司章程對股權轉讓另有規定的,從其規定。
  股權的基本涵義包括:“1、股權是具有股東資格的人所享有的權利;2、股權是基于股東投資行為而產生的權利;3、股權體現了股東與公司的財產權利義務關系;4、股權與公司法人財產權是密不可分的,或者說公司在股權基礎上構筑了法人財產權,股權的性質決定著公司財產權性質,進而決定著公司法人對投資財產支配的程度和公司的法律地位。”歸納起來股權有以下特點:“1、兼有請求權和支配權的性質。股權的自益權實際上就是請求權,如股利分配請求權。股權的共益權實際上就是支配權,如表決權。2、兼有財產權和非財產權的性質。股權是基于投資產生的,投資本身是一種價值,故股權具有財產權的性質。非財產權的性質指的是股權中還有部分權能與股東的身份不能相分離,如表決權、提案權、質詢權屬身份權的性質,和股東的身份不能分開。而且財產權和非財產權也是不可分的,股權一旦轉讓,其財產權和非財產權同時轉讓。3、價值具有很大的不確定性。決定股權價值的因素非常多,因此股權的價格和價值變動劇烈。4、具有可轉讓性。股權是一種能以股份或出資額計算經濟價值的權利,具有資本性,從而也決定了股權的可轉讓性。”可見,股權的性質主要是財產權利,包括對所持股份的所有權以及由所有權派生出來的權利,如股份轉讓權、資產受益權、重大決策和選擇管理者的權利等,股權的財產權利性質決定了有限責任公司股東所持的股權是可以被強制執行的。
  (三)、股權強制執行法律依據
  股權可以強制執行是國際通行的做法,大多數國家或地區的法律都有關于股權強制執行的規定,如《法國民法典》就有“強制執行被擔保抵押的公司股份”的規定,并在其《商事公司法》予以配套規定;日本公司法規定“非股東依拍賣或公開出賣而取得份額”;臺灣地區《公司法》第111條第4款也明確規定:法院依強制執行程序將股東之出資轉讓與他人時,應通知公司其他前提股東在二十日內,依第一項或第三項之方式指定受讓人,逾期未指定受讓人或指定之受讓人不依同一條件受讓時,視為同意轉讓。反觀我國,最高人民法院《關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第53條規定:“對被執行人在有限責任公司、其他法人企業中的投資權益或股權,人民法院可以采取凍結措施。被凍結的投資權益或股權,被執行人不得自行轉讓”;第54條第2款規定:“對被執行人在有限責任公司中被凍結的投資權益或股權,人民法院可以依據《中華人民共和國公司法》(指修訂前公司法)第35條、第36 條的規定,征得全體股東過半數同意后,予以拍賣、變賣或以其他方式轉讓。不同意轉讓的股東,應當購買該轉讓的投資權益或股權,不購買的,視為同意轉讓,不影響執行。人民法院也可允許并監督被執行人自行轉讓其投資權益或股權,將轉讓所得收益用于清償對申請執行人的債務。”2005年新《公司法》第73條明確規定:人民法院依照法律規定的強制執行程序轉讓股東的股權時,應當通知公司及全體股東,其他股東在同等條件下有優先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優先購買權的,視為放棄優先購買權。
  二、股權強制執行存在的難點分析
  (一)、工商登記與公司股東名冊記載不一致的問題。
  “有限責任公司具有非公眾和非公開的性質。”執行實踐中,由于種種原因,有時會出現公司工商檔案中的股東登記與股東名冊的記載不一致的情況,究竟應以股東名冊的記載,還是以工商登記作為股權權屬的標志?在這情況下,如何確定公司股東資格是股權強制執行程序中一個不可避免的問題。
  目前,我國法律法規對此無明確的規定,司法實踐中各法院的做法也不同,主要有三種意見:一種意見以工商登記為準,認為公司的工商登記對社會具有公示公信效力,善意第三人有權信賴公司登記機關的登記文件,即使該登記有瑕疵,第三人仍可認為是真實的,并要求所登記的股東承擔責任,這是商法公示主義與外觀主義的體現。“公示主義是指公司應將交易上有關的重要事實,營業及財產狀況以法定的形式予以公開,使交易相對人周知,免受不測之損害。外觀主義是指以行為的外觀為準,確定行為所生之效果,外觀主義旨在保護善意第三人。”因此在股權強制執行中,對公司的股東資格進行確認時應以工商登記為依據;第二種意見以股東名冊登記為準,認為“工商登記對公司股東而言并非設權性登記,而是宣示性登記。只具有對善意第三人的證權功能。工商登記可被視為證明股東資格并對抗第三人的表面證據,如有相反證據如出資證明書、股東名冊登記的股東與工商登記不一致的,應當以出資證明書和股東名冊登記為準”;第三種意見以實際出資或認購股權的事實為準,認為只有實際出資者才享有股東權,無論股東名冊還是工商部門的登記都是公司的責任。本文認為以上三種意見都有所偏頗,股東資格有原始取得和繼受取得兩種。在原始取得中,股東名冊是在公司成立后置備的,股東資格應以公司章程中簽名,經工商行政管理部門登記確認的人即為公司股東。換言之,在股東資格的原始取得中,認定股東資格的標準,應以工商登記中確認的公司章程中簽名的人即為股東(被冒名的除外)的標準。在股東資格的繼受取得中,由于公司已經成立,認定股東資格的標準應以股東名冊上記載的股東姓名或名稱為準。因此,認定股東資格的標準應根據執行實踐中發現的實際情況確定。
  (二)、其他股東的優先購買權問題
  最高院《執行規定》第54條第2款規定:“對被執行人在有限責任公司中被凍結的投資權益或股權,人民法院可以依據《中華人民共和國公司法》(指修訂前公司法)第三十五條、第三十六條的規定,征得全體股東過半數同意后,予以拍賣、變賣或以其他方式轉讓。不同意轉讓的股東,應當購買該轉讓的投資權益或股權,不購買的,視為同意轉讓,不影響執行。”新《公司法》第73條規定:人民法院依照法律規定的強制執行程序轉讓股東的股權時,應當通知公司及全體股東,其他股東在同等條件下有優先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優先購買權的,視為放棄優先購買權。這些規定旨在保護公司其他股東的優先購買權,但由于對具體的程序問題以及如何確定“同等條件”都規定得不夠明確,造成各地人民法院在操作過程中有不同意見。第一種意見認為其他股東在以拍賣、變賣或以其他方式轉讓股權之前就決定是否行使優先購買權,如不放棄就要參加股權拍賣程序,與其他競買人公平競價;第二種意見是直接要求其他股東以法院的評估價行使優先購買權,不行使的視為放棄;第三種意見認為《公司法》第73條所規定的20日行使優先購買權的期限,只是針對股權協議轉讓情形作出的規定,法院通過拍賣程序強制執行股權時,不受此條限制。欲行使優先購買權的股東,必須按照《拍賣法》和最高人民法院規定的要求參加競價,否則視為放棄優先購買權,其無權在20日內作出是否行使優先購買權的決定。對于上述意見,本文更傾向于第三種意見,認為“強制拍賣,亦為買賣之一種,自不影響優先承買權人之權利……,執行法院知有優先承受權利人者,得依法通知其于法定期限內表示愿否優先承受。無法定期限者,則應在執行法院所定期限內行使優先承買權。優先承買人于接到通知后,逾期未表示者,其優先權視為放棄,執行法院得交由拍定人承買。”首先最高人民法院《關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定》第2條規定:人民法院對查封、扣押、凍結的財產進行變價處理時,應當首先采取拍賣的方式,但法律、司法解釋另有規定的除外。第14條規定:“人民法院應當在拍賣五日前以書面或者其他能夠確認收悉的適當方式,通知當事人和已知的擔保物權人、優先購買權人或者其他優先權人于拍賣日到場。優先購買權人經通知未到場的,視為放棄優先購買權。”其次優先購買權作為民商法上當事人的一種法定權利,在大陸法系國家以及我國臺灣地區,理論和立法上均承認強制執行程序中優先購買權的保護問題。所謂同等條件,“主要指價格同等,還包括付款期限、交付方式同等,其他競買人須遵守的拍賣程序、規則,優先購買權人也應遵守。在其他人舉牌應價后,有最高應價時,拍賣師高呼三聲,此時優先購買權人可以表示以此最高價接受。如無人進一步出更高價,則賣給優先購買權人;如有更高出價,而優先購買權人不為表示的,則拍歸最高應價者。”在當前的司法實踐中,“跟價法”是強制執行程序中保護優先購買權的通常做法。它要求優先購買權人行使優先購買權時,須以競買人的身份舉牌應價,在同等條件下享有優先購買權。最高人民法院《關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定》第16條第1款規定:“拍賣過程中,有最高應價時,優先購買權人可以表示以該最高價買受,如無更高應價,則拍歸優先購買權人;如有更高應價,而優先購買權人不作表示的,則拍歸該應價最高的競買人。”可見,司法解釋采用的“跟價法”是人民法院強制拍賣中保護優先購買權的統一方法。因此,按照“跟價法”,優先購買權人必須積極、主動應價,其優先購買權才能獲得保護。
  (三)、股權價值評估問題
  1、價格確定問題。目前對股權轉讓的作價,我國法律尚無明確具體規定,加之投資方式靈活,既有現金投資,又有實物投資,既含有投資本金即出資額,又包含投資效益或虧損,情況錯綜復雜,故股權轉讓的作價在現實中也是一個比較敏感和棘手的問題。確定股權轉讓價格的方法不同,將直接影響股權轉讓價格,從而影響公司、股東和受讓方的利益。實踐中,確定股權轉讓價格通常有幾種做法:(1)、將股東出資時股權的價格作為轉讓價格;(2)、將公司凈資產額作為轉讓價格;(3)、將審計、評估價格作為轉讓價格;(4)、將拍賣、變賣價作為轉讓價格等。本文認為將股東的姓名或名稱出資額等內容登載于股東名冊之上,股東出資的目的是為了獲利,但是在公司連續虧損的情況下,股東自然無股息和紅利可分,甚至在公司清算時股東可能收不回全額出資,股權作為股東的一項長期投資其價格是隨著公司的經營狀況以及物價水平的變化而變化的,不能以出資證明書及股東名冊上記載的出資額作為強制轉讓股份的價格。對此有人提出“采用綜合評估確定股權轉讓的基準價格。轉讓雙方首先應對公司的資產、負債情況進行評估,確定轉讓基準價格,在此基礎上協商確定轉讓價格。法院在強制股東轉讓股權時,應通過審計、評估確定轉讓的基準價格。股權轉讓基準價格即股權轉讓參考價格,可以是公司的凈資產額。在采用了前述的一種或幾種甚至其他更多的計算方法后,有的當事人還會結合公司不良資產率、國家產業政策等因素確定轉讓價格,這樣得出的轉讓價格比較接近股權的實際價值。”
  2、對評估報告應進行形式審查還是實體審查。參照最高人民法院《關于凍結、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規定》第9條規定:拍賣股權之前,人民法院應當委托具有證券從業資格的資產評估機構對股權價值進行評估。資產評估機構由債權人和債務人協商選定。不能達成一致意見的,由人民法院召集債權人和債務人提出候選評估機構,以抽簽方式決定。第10條規定:人民法院委托資產評估機構評估時,應當要求資產評估機構嚴格依照國家規定的標準、程序和方法對股權價值進行評估,并說明其應當對所作出的評估報告依法承擔相應責任。但對于法院是否應審查評估報告,以及如何審查,《規定》并沒有明確規定。本文認為股權評估是專業性很強的問題,只是執行中程序上的一個環節,評估公司作為獨立法人,基于當事人或法院的委托對執行標的進行評估,并非案件的當事人或利害關系人,《規定》已要求評估公司對評估報告不實承擔責任,故執行法院只需對評估報告進行形式審查即可,對實體問題不應作審查。有限責任公司股權的強制執行可以參照此進行。
  三、有限責任公司股權強制執行相關方式與程序
  (一)、股權強制執行的方式
  (1)、執行股權收益。股東向公司出資的目的就是為了獲取一定的投資回報。經營期間,公司應將所取得的利潤以一定的數額和比例分配給股東,這就是股利。當法院發現被執行人在有關公司中有已到期的股息和紅利等收益且未支付的,應裁定凍結該筆收益,并在公司盈利被強制執行的股東的負債明顯少于其所持股權的價值,并且執行其股息紅利可以滿足債權的條件下,可發出協助執行通知書要求有關公司直接支付給申請執行人。對于被執行人未到期的預期收益,人民法院可以裁定凍結,待到期后再從有關公司中提取。如在凍結期間其他公司擅自將收益交付被執行人的,法院應當責令其限期追回,逾期未追回的,裁定追加其為被執行人,在收益范圍內向申請執行人承擔賠償責任。
  (2)、強制轉讓股權。在債務人有其他財產或債權可供執行時,不得先執行或同時執行股權,應當在前兩者執行完畢后仍不能完全履行義務的情況下才可執行股權。最高院《關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第54條規定:“對被執行人在有限責任公司中被凍結的投資權益或股權,人民法院可以依據《中華人民共和國公司法》第三十五條、第三十六條的規定,征得全體股東過半數同意后,予以拍賣、變賣或以其他方式轉讓。不同意轉讓的股東,應當購買該轉讓的投資權益或股權,不購買的,視為同意轉讓,不影響執行。” 從《若干規定》中我們可以歸納出股權強制執行的方式主要是三種,第一種方式,運用拍賣實現股權轉讓。第二種方式,運用變賣方式執行股權。第三種方式,執行過程中由被執行人自行轉讓。但由于股權已被法院凍結,其行使轉讓權只能置于法院監督之下,特別是轉讓所得收益,必須先用于清償所欠債務。
  (二)、股權強制執行的程序
  1、凍結被執行人的股權。人民法院凍結被執行人在有限責任公司中的股權或投資權益,除向被執行人送達查封、扣押清單外,應同時向有關企業發出協助執行通知書,協助執行通知書中不僅應載明
  不得辦理被凍結的股權或投資權益的轉移手續的協助執行的事項,告知違背協助義務應承擔的法律責任,更應載明凍結的效力不但應當包括股權自有的、現有的權益,因股權派生出來的如紅利、股息等權益及其他的預期利益,不得向被執行人支付股息或紅利。同時還應向工商部門送達協助執行通知書。
  2、執行時履行通知其他股東,保護他們同等條件下的優先購買權。《公司法》第73條明確規定:人民法院依照法律規定的強制執行程序轉讓股東的股權時,應當通知公司及全體股東,其他股東在同等條件下有優先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優先購買權的,視為放棄優先購買權。據此,人民法院在凍結被執行人的股權后,應向公司其他股東征求意見,請其他股東在指定期限內做出是否同意轉讓股權的意思表示,同時也應告知其他股東的享有優先購買權,主張優先購買權的依法應予以保護。
  3、委托評估股權價值。根據《執行規定》第47條規定,人民法院裁定股權轉讓后,應當委托正式成立的資產評估機構對股權價值進行評估,做出評估報告。為了使評估結果的客觀、公正,在評估過程中,人民法院應組織公司向評估機關提供資產負債表、損益表、財產目錄等相關資料,配合評估機構對企業現有的各項財產、債權、債務、經營狀況等進行全面的清查,從而得出股權的實際價值。
  4、以拍賣、變賣或以其他方式實現股權的強制轉讓。《執行規定》第54條第2款規定,實現股權的強制轉讓有以下三種方式:(1)、拍賣。拍賣時,拍賣的保留價應以上述協商或評估確定的股權價值數額作為參考,同時應通知未放棄優先購買權的其他股東作為競買人參加,并告知競買人這一情況。(2)抵債。經申請人與被執行人協商同意或法院拍賣不成功的,經債權人同意,人民法院可以將股權抵債給申請人。當然,人民法院應先征求各股東的意見,保護其他股東的優先購買權。(3)變賣。經申請人與被執行人同意,人民法院可以組織將股權變賣或由被執行人自行轉讓,對于被執行人自行轉讓的,人民法院應當監督其按照合理價格在指定的期限內進行,并控制變賣的價款。
  5、在執行股權中還應依法完善登記公告制度。由于股權的特殊性,強制執行股權必然會引起公司內部持股人或持股比例等實質性變化。因此強制股權轉讓時,人民法院應向有關單位及公司出具協助執行通知書,公司應當注銷原股東的出資證明書,向新股東簽發出資證明書,并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載,并將受讓方的姓名、名稱以及住所記載于股東名冊。同時受讓方應持拍賣成交證明及法院的協助執行通知書到工商行政管理機關依法辦理有關變更手續。

(責任編輯:卓瑪)
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